نحوه رسیدگی مرجع تجدید نظر به رای واخواهی شده در صورت اعلام اشتباهی غیابی بودن رای در شورا

نظر اکثریت

باتوجه به اینکه رای صادره به صورت غیابی اعلام شده و در کل حضوری بوده است و حق واخواهی وجود نداشته است ولی نظر به اینکه نسبت به رأی بدوی شورا واخواهی شده و رأی در آن خصوص صادر شده است و در نتیجه واخواهی به رأی آن تجدیدنظرخواهی شده است توجها به اینکه اولاً حق واخواهی وجود نداشته است پس رأی صادره در مرحله واخواهی غیر قانونی بوده دادگاه تجدید نظر بایستی ضمن نقض رأی تجدید نظر خواسته که در نتیجه واخواهی صادر شده است با تلقی دادخواست واخواهی به عنوان تجدید نظر خواهی اقدام به صدور رأی نماید موید این نظر قواعد و اصول دادرسی است و بر مبنای تبصره 3 ماده 339 و 305 و 306 آیین دادرسی مدنی و رأی وحدت رویه به شماره6707/310 دیوان عالی کشور است .

نظر اقلیت

با توجه به اینکه محکوم علیه حق واخواهی نداشته لکن رأی واخواهی صادر شده است لذا به نظر می‌رسد که باید دادگاه تجدید نظر رسیدگی نماید و ضمن تذکر به شورا در خصوص موضوع خواسته تصمیم گیری نماید و در این خصوص تجدید جلسه و تشکیل آن با دعوت طرفین الزامی است دادگاه پس از رسیدگی رأی مقتضی را صادر می‌نماید.