امکان ترهین ملکی که سرقفلی آن متعلق به دیگری است

نظر اکثریت

در این‌جا دو فرض وجود دارد:

1) اگر مرتهن با علم به سرقفلی ملک قبول رهن کند مورد با حقوق صاحب سرقفلی منافات ندارد و مورد از موارد انتقال منفعت محسوب نمی‌شود و نمی‌توان نسبت به آن شکایت کیفری کرد.

2) اگر راهن ملک مورد سرقفلی را به رهن بگذارد و مرتهن را در جریان انتقال قبلی سرقفلی قرار ندهد این امر با حقوق صاحب سرقفلی منافات دارد و مورد در صورت تعارض منافع انتقال مال غیر (انتقال منفعت) بوده و قابل شکایت کیفری است.

نظر اقلیت

1) در فرض مسئله دو نوع عقد متفاوت مطرح است و منافاتی با همدیگر ندارند و اگر واقع شوند جرمی اتفاق نیفتاده است. 2) در فرض مسئله چه مرتهن آگاه به امر باشد چه نباشد مطلقاً ملک مورد سرقفلی را نمی‌توان به رهن گذاشت و اگر ملک موصوف به رهن گذاشته شود جرم تلقی شده و مرتکب قابل تعقیب است.